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同時履行の抗弁権
No.68 平成２３年９月１２日（月）
今回は、民法の回です。
売買のように、当事者双方がお互いに債務を負う（債権を有する）
契約を「双務契約」といいます。これに対して、贈与のように、一
方当事者のみが債務を負う契約を「片務契約」といいます。
「同時履行の抗弁権」とは、双務契約の当事者の一方は、相手方
がその債務を履行するまでは、自己の債務の履行を拒むことが
できるとする権利のことをいい、民法第５３３条に規定されて
います。
売買契約を例にとると、売買では、買主には「売買代金を支払う」
債務があり、売主には「商品を引き渡す」債務があります。
「買主が代金を支払わない」ときのように、相手方が債務の履行を
しない場合、売主は、「あなたが代金を支払わないのなら、私も商品
を渡しませんよ」という同時履行の抗弁権を主張することができます。
同時履行の抗弁権が認められるためには、①双務契約から生じた債
務があること、②相手方が履行の提供をしていないこと、③相手方
の債務の弁済期（期限）が到来していること、という３つが必要と
なります。
それでは、どのような場合に同時履行の抗弁権が認められるのか、
裁判所の考えを見てみましょう。
まず、認められる場合から。
土地の賃貸借終了において、建物買取請求権を行使したことによる
代金支払義務と土地明渡義務は、同時履行の関係に立つとされて
います。
これはどういうことかというと、土地の借主がその土地上に家を建
てて生活していた場合、土地を返還する際、借主にはその土地上の
建物を貸主に買い取らせる権利があるのです。そのため、貸主には
建物を買い取った代金を支払う義務が生じます。この代金を受け取
るまでは、借主は土地の返還を拒むことができるというのが最高裁
の判断です。ただし、賃借人に債務不履行があって契約が解除され
た場合には、買取請求権はないとしています。
次に、認められないのはどのような場合でしょうか。
不動産賃貸借終了後において借主の家屋明渡義務と貸主の敷金返還
義務は、同時履行の関係に立たないとしています。
敷金は、賃貸借終了後明渡しまでの損害金についても担保するので、
明渡しの時点で初めて返還請求権の有無や額が確定するからという
のが、その根拠です。
これに対し、学説には、敷金返還を確保するためには同時履行の抗
弁権の主張を認めるべきだとして、この判例に反対する見解も多く
みられます。
少し長くなりましたので、同時履行の抗弁権の効果については、次
回の民法（No.72）でお話しさせていただきます。
今朝のお供、
Travis（スコットランドのバンド）の『The Invisible Band』。
（佐々木 大輔）
今回は、民法の回です。
売買のように、当事者双方がお互いに債務を負う（債権を有する）
契約を「双務契約」といいます。これに対して、贈与のように、一
方当事者のみが債務を負う契約を「片務契約」といいます。
「同時履行の抗弁権」とは、双務契約の当事者の一方は、相手方
がその債務を履行するまでは、自己の債務の履行を拒むことが
できるとする権利のことをいい、民法第５３３条に規定されて
います。
売買契約を例にとると、売買では、買主には「売買代金を支払う」
債務があり、売主には「商品を引き渡す」債務があります。
「買主が代金を支払わない」ときのように、相手方が債務の履行を
しない場合、売主は、「あなたが代金を支払わないのなら、私も商品
を渡しませんよ」という同時履行の抗弁権を主張することができます。
同時履行の抗弁権が認められるためには、①双務契約から生じた債
務があること、②相手方が履行の提供をしていないこと、③相手方
の債務の弁済期（期限）が到来していること、という３つが必要と
なります。
それでは、どのような場合に同時履行の抗弁権が認められるのか、
裁判所の考えを見てみましょう。
まず、認められる場合から。
土地の賃貸借終了において、建物買取請求権を行使したことによる
代金支払義務と土地明渡義務は、同時履行の関係に立つとされて
います。
これはどういうことかというと、土地の借主がその土地上に家を建
てて生活していた場合、土地を返還する際、借主にはその土地上の
建物を貸主に買い取らせる権利があるのです。そのため、貸主には
建物を買い取った代金を支払う義務が生じます。この代金を受け取
るまでは、借主は土地の返還を拒むことができるというのが最高裁
の判断です。ただし、賃借人に債務不履行があって契約が解除され
た場合には、買取請求権はないとしています。
次に、認められないのはどのような場合でしょうか。
不動産賃貸借終了後において借主の家屋明渡義務と貸主の敷金返還
義務は、同時履行の関係に立たないとしています。
敷金は、賃貸借終了後明渡しまでの損害金についても担保するので、
明渡しの時点で初めて返還請求権の有無や額が確定するからという
のが、その根拠です。
これに対し、学説には、敷金返還を確保するためには同時履行の抗
弁権の主張を認めるべきだとして、この判例に反対する見解も多く
みられます。
少し長くなりましたので、同時履行の抗弁権の効果については、次
回の民法（No.72）でお話しさせていただきます。
今朝のお供、
Travis（スコットランドのバンド）の『The Invisible Band』。
（佐々木 大輔）
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たまにはゆったりと
No.67 平成２３年９月５日（月）
台風が接近中ということで、この週末は出かけるのを取り止め、
代わりに、「積ん読」ならぬ「積ん聴」状態になっていたCDを聴い
て過ごすことにしました。
最初に聴いたのは、最近気になるピアニストのひとり、ユジャ・ワ
ンの演奏でストラヴィンスキー作曲『ペトルーシュカ』他が収録さ
れたCDです。『ペトルーシュカ』はおそらく技術的に最高難度を誇
る曲と思いますが、彼女の余裕ある演奏からは、この曲の技術的な
難しさを一切感じません。躍動感があり、人形たちが楽しそうにく
るくる踊っている様子が伝わってきます。
次に、やはりお気に入りのピアニストであるアンスネスの演奏でラ
フマニノフ作曲ピアノ協奏曲第３番と第４番。派手な仕掛けは全く
ない正統派の演奏で、バックを務めるパッパーノ指揮ロンドン・フ
ィルの演奏共々充実のひとこと。
新潟に住んでいた頃、アンスネスという名前すら知らずに彼の演奏
会へ行った時のことを思い出します。その時の感動が未だに私の中
に残っていて、彼のCDを聴くたびによみがえります。
続いて、以前テレビでN響との共演を観てから気になっていたチェ
リスト、ミュラー＝ショットによるドビュッシー作曲チェロ・ソナ
タ他を。なめらかで飾らないチェロの音は、まさに私の好みにぴっ
たり！個性を売りにしているタイプではないようで、聴き終えた後
も「お腹いっぱい」となるわけではなく、思わず「おかわり」をし
たくなるような演奏でした。
最後は、バティアシヴィリのヴァイオリンでショスタコーヴィチ作
曲ヴァイオリン協奏曲第１番。たっぷりとした美音で集中力高く弾
き切る姿には、「襟を正して聴かなくては」と思わされてしまいます。
たまにはゆったりとした気分で、日ごろの疲れをとるのも良いこと
ですね。
今朝のお供、
JAY-Z&カニエ・ウエスト（アメリカのミュージシャン）の
『Watch The Throne』。
私はあまりヒップホップ音楽を聴かないのですが、このふたりがコ
ラボレーションするとなれば話は別です。
金ピカのCDジャケットに負けない豪華なゲストをフィーチャーし
て、破壊力抜群の音楽がスピーカーから飛び出してきます。
（佐々木 大輔）
台風が接近中ということで、この週末は出かけるのを取り止め、
代わりに、「積ん読」ならぬ「積ん聴」状態になっていたCDを聴い
て過ごすことにしました。
最初に聴いたのは、最近気になるピアニストのひとり、ユジャ・ワ
ンの演奏でストラヴィンスキー作曲『ペトルーシュカ』他が収録さ
れたCDです。『ペトルーシュカ』はおそらく技術的に最高難度を誇
る曲と思いますが、彼女の余裕ある演奏からは、この曲の技術的な
難しさを一切感じません。躍動感があり、人形たちが楽しそうにく
るくる踊っている様子が伝わってきます。
次に、やはりお気に入りのピアニストであるアンスネスの演奏でラ
フマニノフ作曲ピアノ協奏曲第３番と第４番。派手な仕掛けは全く
ない正統派の演奏で、バックを務めるパッパーノ指揮ロンドン・フ
ィルの演奏共々充実のひとこと。
新潟に住んでいた頃、アンスネスという名前すら知らずに彼の演奏
会へ行った時のことを思い出します。その時の感動が未だに私の中
に残っていて、彼のCDを聴くたびによみがえります。
続いて、以前テレビでN響との共演を観てから気になっていたチェ
リスト、ミュラー＝ショットによるドビュッシー作曲チェロ・ソナ
タ他を。なめらかで飾らないチェロの音は、まさに私の好みにぴっ
たり！個性を売りにしているタイプではないようで、聴き終えた後
も「お腹いっぱい」となるわけではなく、思わず「おかわり」をし
たくなるような演奏でした。
最後は、バティアシヴィリのヴァイオリンでショスタコーヴィチ作
曲ヴァイオリン協奏曲第１番。たっぷりとした美音で集中力高く弾
き切る姿には、「襟を正して聴かなくては」と思わされてしまいます。
たまにはゆったりとした気分で、日ごろの疲れをとるのも良いこと
ですね。
今朝のお供、
JAY-Z&カニエ・ウエスト（アメリカのミュージシャン）の
『Watch The Throne』。
私はあまりヒップホップ音楽を聴かないのですが、このふたりがコ
ラボレーションするとなれば話は別です。
金ピカのCDジャケットに負けない豪華なゲストをフィーチャーし
て、破壊力抜群の音楽がスピーカーから飛び出してきます。
（佐々木 大輔）
窃盗罪２－財物
No.66 平成２３年８月２７日（月）
今週は刑法の回です。
窃盗罪を含む財産罪（個人の財産を保護法益とする犯罪）は、客体
の違いによって、「財物罪」と「利得罪」に分類されます。
財物罪とは、財物（動産や不動産）に対する犯罪をいいます。
利得罪とは、財産上の利益を客体とする犯罪をいい、以前お話をし
た２項詐欺罪などのいわゆる２項犯罪と背任罪があります。
すべての財産罪に共通するのは財物罪ですので（たとえば窃盗罪に
利得罪は成立しません）、今回は財物罪の客体である「財物」につい
てお話しをさせていただきます。
さて、「財物」の意義をめぐっては学説においても、財物は有体物を
いうとする「有体性説」と、有体物はもちろん管理可能な限り無体
物も財物とする「管理可能性説」が対立しています。
そこで刑法第２４５条を見てみると、「この章（第３６章）の罪につ
いては、電気は、財物とみなす」と書かれています。
刑法が「みなす」としているのは、もともとは財物でないものを、
刑法上の保護の必要性や処罰の妥当性の見地から財物と擬制してい
るものと考えられます。
したがって、この条文の趣旨は、「原則として財物は有体物に限るも
のとし、例外的に電気は財物として取り扱うものとしたにすぎない」
とする有体性説が妥当であるというのが私の立場です。
では、企業の秘密やノウハウなどの情報を盗んだ場合に窃盗罪が成
立するでしょうか。
情報自体は形を有さないので、有体性説、管理可能性説いずれの立
場に立っても財物には当たりません。しかし、情報を印刷した紙や
記録したフロッピー・ディスクを持ち出した場合には、窃盗罪が成
立します。
判例も、会社の機密書類を同社所有のコピー機を使ってコピーし、
これを社外に持ち出した事例について、「全体的にみて、単なるコピ
ー用紙の窃取でなく、同社所有の『コピーした機密書類』の窃取で
ある」と判示しています。同様に、大学入試の問題用紙、新薬の情
報などについても、情報そのものではなく、情報が化体された（観
念的な事柄が具体的な形のあるもので表された）「物」として扱って
います。
いずれも情報としての価値自体は財物に当たらないとする考え方で
す。
今朝のお供、
THEE MICHELLE GUN ELEPHANT（日本のバンド）の
『LAST HEAVEN’S BOOTLEG』。
ラストツアーのライヴアルバム。海外組に負けないロックバンドが
日本にも存在したことの証しです。
（佐々木 大輔）
今週は刑法の回です。
窃盗罪を含む財産罪（個人の財産を保護法益とする犯罪）は、客体
の違いによって、「財物罪」と「利得罪」に分類されます。
財物罪とは、財物（動産や不動産）に対する犯罪をいいます。
利得罪とは、財産上の利益を客体とする犯罪をいい、以前お話をし
た２項詐欺罪などのいわゆる２項犯罪と背任罪があります。
すべての財産罪に共通するのは財物罪ですので（たとえば窃盗罪に
利得罪は成立しません）、今回は財物罪の客体である「財物」につい
てお話しをさせていただきます。
さて、「財物」の意義をめぐっては学説においても、財物は有体物を
いうとする「有体性説」と、有体物はもちろん管理可能な限り無体
物も財物とする「管理可能性説」が対立しています。
そこで刑法第２４５条を見てみると、「この章（第３６章）の罪につ
いては、電気は、財物とみなす」と書かれています。
刑法が「みなす」としているのは、もともとは財物でないものを、
刑法上の保護の必要性や処罰の妥当性の見地から財物と擬制してい
るものと考えられます。
したがって、この条文の趣旨は、「原則として財物は有体物に限るも
のとし、例外的に電気は財物として取り扱うものとしたにすぎない」
とする有体性説が妥当であるというのが私の立場です。
では、企業の秘密やノウハウなどの情報を盗んだ場合に窃盗罪が成
立するでしょうか。
情報自体は形を有さないので、有体性説、管理可能性説いずれの立
場に立っても財物には当たりません。しかし、情報を印刷した紙や
記録したフロッピー・ディスクを持ち出した場合には、窃盗罪が成
立します。
判例も、会社の機密書類を同社所有のコピー機を使ってコピーし、
これを社外に持ち出した事例について、「全体的にみて、単なるコピ
ー用紙の窃取でなく、同社所有の『コピーした機密書類』の窃取で
ある」と判示しています。同様に、大学入試の問題用紙、新薬の情
報などについても、情報そのものではなく、情報が化体された（観
念的な事柄が具体的な形のあるもので表された）「物」として扱って
います。
いずれも情報としての価値自体は財物に当たらないとする考え方で
す。
今朝のお供、
THEE MICHELLE GUN ELEPHANT（日本のバンド）の
『LAST HEAVEN’S BOOTLEG』。
ラストツアーのライヴアルバム。海外組に負けないロックバンドが
日本にも存在したことの証しです。
（佐々木 大輔）
爽やかな旋風
No.65 平成２３年８月２２日（月）
能代商業の健闘、素晴らしかったですね！どんなピンチも粘り強く
乗り切り、特に如水館戦で見せた９回裏と１０回裏のバックホーム
プレーには、胸が熱くなりました。
熱戦の末、残念ながら敗れはしたものの、試合後の「全力でプレー
したから悔いはない」という選手の言葉も爽やかでした。
久しぶりに秋田県勢の応援で甲子園を楽しめた夏でした。
甲子園も終わり、秋田は少しずつ涼しい風が吹き始め、我が家の庭
では鈴虫が秋の訪れを告げ始めました。
ところで、最近の気になるニュースとして、金の高騰があります。
欧米経済の先行きが不透明なことから、安全資産とされる金に投資
が集まっており、国内でも金の買い取り価格が高騰しています。
しかし、投資には必ずリスクが伴います。安全資産といわれていて
も絶対ということはありません。金の市場に資金が流入すれば、そ
れだけ金の価格は変動しやすくなります。
今月１１日、世界最大の金先物取引所であるニューヨーク商品取引
所（COMEX）が、金の売買に必要な証拠金を２２％引き上げたこ
とにより、金への加熱は僅かながら抑えられました。
とはいえ、この効果も一時的なものといわれており、今後も証拠金
が引き上げられる可能性があります。その結果、銀相場がそうであ
ったように、大きな反落を招くことになるかもしれません。
今朝のお供、
BECK（アメリカのミュージシャン）の『ODELAY』。
ハイセンスな音楽に脱力系の歌詞を乗せた、BECKのミュージシャ
ンとしての魅力が凝縮されているアルバムです。彼のアルバムの中
で一番好きな作品です。
（佐々木 大輔）
能代商業の健闘、素晴らしかったですね！どんなピンチも粘り強く
乗り切り、特に如水館戦で見せた９回裏と１０回裏のバックホーム
プレーには、胸が熱くなりました。
熱戦の末、残念ながら敗れはしたものの、試合後の「全力でプレー
したから悔いはない」という選手の言葉も爽やかでした。
久しぶりに秋田県勢の応援で甲子園を楽しめた夏でした。
甲子園も終わり、秋田は少しずつ涼しい風が吹き始め、我が家の庭
では鈴虫が秋の訪れを告げ始めました。
ところで、最近の気になるニュースとして、金の高騰があります。
欧米経済の先行きが不透明なことから、安全資産とされる金に投資
が集まっており、国内でも金の買い取り価格が高騰しています。
しかし、投資には必ずリスクが伴います。安全資産といわれていて
も絶対ということはありません。金の市場に資金が流入すれば、そ
れだけ金の価格は変動しやすくなります。
今月１１日、世界最大の金先物取引所であるニューヨーク商品取引
所（COMEX）が、金の売買に必要な証拠金を２２％引き上げたこ
とにより、金への加熱は僅かながら抑えられました。
とはいえ、この効果も一時的なものといわれており、今後も証拠金
が引き上げられる可能性があります。その結果、銀相場がそうであ
ったように、大きな反落を招くことになるかもしれません。
今朝のお供、
BECK（アメリカのミュージシャン）の『ODELAY』。
ハイセンスな音楽に脱力系の歌詞を乗せた、BECKのミュージシャ
ンとしての魅力が凝縮されているアルバムです。彼のアルバムの中
で一番好きな作品です。
（佐々木 大輔）
申込みと承諾
No.64 平成２３年８月１７日（水）
日本の民法には、典型的な契約として売買や賃貸借など１３種類の
契約（「典型契約」などと呼ばれています）が規定されています。
今回から民法の回は、「契約」についてお話しさせていただきますが、
まず総論的なお話から入り、その後、典型契約をひとつずつ取り上
げていく予定です。
ということで、今回のテーマは「契約の申込みと承諾」です。
「申込み」とは、一定の契約を締結しようとする意思表示のことを
いいます。「承諾」とは、申込みを受けてこれに同意をすることによ
り契約を成立させる意思表示のことをいいます。
では、申込みや承諾の効力が発生する時期はいつでしょうか。
店員さんと対面で、「これをください」「はい、どうぞ」と商品を買
う場合には問題になりませんが、たとえば秋田に住んでいる人と東
京に住んでいる人が契約をするときのように、離れた場所に住んで
いる者同士が契約を締結する場合に問題となります。
結論は、原則として申込みの効力が発生するのは、申込みが相手に
到達した時です。したがって、到達前であれば、申込みを撤回する
ことができます。申込みのはがきを出した直後に翻意し、電話で撤
回する場面をイメージしてください。
一方、承諾の効力が発生するのは、承諾の通知を発した時です。
なぜ申込みと承諾の効力発生時期が異なっているのかについては、
民法典を起草した委員の間でも争いがあったところですが、現行の
民法は、承諾者が承諾通知を発したら直ちに履行（物品の調達など）
に移ることができるというメリットを重視しているようです。
とはいえ、承諾通知がなかなか到着しない場合、申込者は困ってし
まいます。そこでこれを避けるため、申込者は、「８月３１日までお
返事ください」というように、承諾期間を定めて申込みをすること
ができます。承諾期間を定めれば、８月３０日に承諾通知が発せら
れても、承諾期間内に届かなければ契約は成立しません。
ただし、遅れて着いた承諾通知に対して申込者がさらに承諾をすれ
ば、契約は成立します。
また、承諾期間を定めた場合、相手が承諾を発する前であっても、
承諾期間内は申込みを撤回することができません。
なお、承諾期間を定めなかった場合であっても、承諾通知を受ける
のに相当な期間が経過するまでは、申込みを撤回することはできま
せん。
今朝のお供、
R.E.M.（アメリカのバンド）の『COLLAPSE INTO NOW』。
独特な世界観をもった歌詞の内容は相変わらず難解ですが、音楽自
体は近作に比べて聴きやすくなった気も。
（佐々木 大輔）
日本の民法には、典型的な契約として売買や賃貸借など１３種類の
契約（「典型契約」などと呼ばれています）が規定されています。
今回から民法の回は、「契約」についてお話しさせていただきますが、
まず総論的なお話から入り、その後、典型契約をひとつずつ取り上
げていく予定です。
ということで、今回のテーマは「契約の申込みと承諾」です。
「申込み」とは、一定の契約を締結しようとする意思表示のことを
いいます。「承諾」とは、申込みを受けてこれに同意をすることによ
り契約を成立させる意思表示のことをいいます。
では、申込みや承諾の効力が発生する時期はいつでしょうか。
店員さんと対面で、「これをください」「はい、どうぞ」と商品を買
う場合には問題になりませんが、たとえば秋田に住んでいる人と東
京に住んでいる人が契約をするときのように、離れた場所に住んで
いる者同士が契約を締結する場合に問題となります。
結論は、原則として申込みの効力が発生するのは、申込みが相手に
到達した時です。したがって、到達前であれば、申込みを撤回する
ことができます。申込みのはがきを出した直後に翻意し、電話で撤
回する場面をイメージしてください。
一方、承諾の効力が発生するのは、承諾の通知を発した時です。
なぜ申込みと承諾の効力発生時期が異なっているのかについては、
民法典を起草した委員の間でも争いがあったところですが、現行の
民法は、承諾者が承諾通知を発したら直ちに履行（物品の調達など）
に移ることができるというメリットを重視しているようです。
とはいえ、承諾通知がなかなか到着しない場合、申込者は困ってし
まいます。そこでこれを避けるため、申込者は、「８月３１日までお
返事ください」というように、承諾期間を定めて申込みをすること
ができます。承諾期間を定めれば、８月３０日に承諾通知が発せら
れても、承諾期間内に届かなければ契約は成立しません。
ただし、遅れて着いた承諾通知に対して申込者がさらに承諾をすれ
ば、契約は成立します。
また、承諾期間を定めた場合、相手が承諾を発する前であっても、
承諾期間内は申込みを撤回することができません。
なお、承諾期間を定めなかった場合であっても、承諾通知を受ける
のに相当な期間が経過するまでは、申込みを撤回することはできま
せん。
今朝のお供、
R.E.M.（アメリカのバンド）の『COLLAPSE INTO NOW』。
独特な世界観をもった歌詞の内容は相変わらず難解ですが、音楽自
体は近作に比べて聴きやすくなった気も。
（佐々木 大輔）